Время агрессивной налоговой политики прошло, пора внедрять законные способы налоговой оптимизации

Основатель и управляющий партнер АФ Палладиум Альбина Губайдуллина Фото предоставлено АФ Палладиум

Затрат на издержки по спору с налоговыми органами можно избежать

Дело в том, что амнистии подлежит только бизнес, который перестроил структуру бизнеса с 1 января 2025 года, а многие не произвели существенных изменений либо они носят весьма формальный характер, а иногда и вовсе только в голове собственника. Не стоит думать, что если сегодня налоговая не задает вопросов, то и претензий у нее нет, просто и предпринимателей с подобными инструментами агрессивного налогового планирования достаточное количество. А с 2025-го помогать ФНС выявлять дробление активно стали и маркетплейсы. Ну что ж, поговорим об этом детальнее.

За 2024 год суды кассационной инстанции рассмотрели порядка 124 споров по дроблению бизнеса, и лишь в 22% случаев суды приняли сторону налогоплательщика. Как правило, основной причиной проигрыша являлось отсутствие экономически обоснованной деловой цели и непредставление документов, подтверждающих целесообразность структурирования бизнеса на этапе налоговой проверки и в суде.

Наш опыт показывает, что затрат на издержки по спору с налоговыми органами можно избежать, а зачастую и избежать налоговой проверки, если своевременно реагировать на запросы ФНС и представлять обоснованную позицию с подтверждающими документами.

Несмотря на то что налоговая в своих письмах уже давно обращает внимание на те или иные признаки дробления бизнеса, его первое определение на законодательном уровне нашло отражение лишь в Федеральном законе от 12.07.2024 №176-ФЗ. Однако важно отметить, что оно, как было отмечено ФНС в письме от 16.07.2024 №БВ-4-7/8051@, отражает лишь характеристику дробления, подлежащую амнистии, при этом существуют и иные виды дробления бизнеса, которые могут повлечь существенные налоговые доначисления.

За 2024 год суды кассационной инстанции рассмотрели порядка 124 споров по дроблению бизнеса, и лишь в 22% случаев суды приняли сторону налогоплательщика Фото: «БИЗНЕС Online»

Какие существуют виды дробления бизнеса?

Самыми распространенными видами дробления бизнеса являются:

1. Разделение бизнеса на подконтрольные ООО и ИП в целях сохранения возможности использования специальных налоговых режимов (например, упрощенки, патента).

2. Разделение бизнеса на подконтрольные ООО и ИП (в том числе и на общей системе налогообложения) в целях применения пониженных тарифов по страховым взносам и иных льгот по налогам для субъектов МСП.

3. Искусственное выделение из группы компаний подконтрольных ООО или ИП, осуществляющих обслуживание (оказание услуг) только для бизнес-единиц группы компаний, с целью уменьшения налога на прибыль и получения наличных денежных средств без уплаты НДФЛ.

4. Подмена трудовых отношений путем заключения гражданско-правовых договоров с фиктивными ИП (например, ИП-управляющий, логист, маркетолог) с целью оптимизации НДФЛ, страховых взносов.

Довольно часто в социальных сетях и публикациях в СМИ, интернете собственники и руководство компании раскрывают все карты о масштабах деятельности, структуре бизнеса, не подозревая, что эта информация может крайне отличаться от юридической структуры бизнеса и служить основанием в обвинении в дроблении бизнеса Фото предоставлено АФ Палладиум

Какие новые способы доказывания появляются у налоговых органов?

Достаточно много обсуждаются признаки дробления бизнеса, основные мы раскрывали в публикации в издании «БИЗНЕС Online» ранее. Сегодня хотелось бы остановиться на том, какие ресурсы исследует ФНС и какие технологии использует в доказывании дел по дроблению бизнеса.

Если еще далеко не все компании используют сегодня искусственный интеллект и автоматизацию процессов в своей деятельности, то налоговая в этом вопросе занимает передовые позиции. Для глубокого анализа ФНС разработала специальную информационно-аналитическую систему ИАСКБ, которая учитывает отраслевую специфику, анализирует информацию об IP — адресах, телефонах, адресах, сотрудниках, руководстве и собственниках компаний и информации о них в общедоступных источниках, в том числе в сети интернет.

Довольно часто в социальных сетях и публикациях в СМИ, интернете собственники и руководство компании раскрывают все карты о масштабах деятельности, структуре бизнеса, не подозревая, что эта информация может крайне отличаться от юридической структуры бизнеса и служить основанием в обвинении в дроблении бизнеса.

Сегодня ФНС активно изучает всю информацию на сайте компании, сверяя данные о сотрудниках с отчетами по НДФЛ, а также с информацией, представленной на сайте hh.ru. На сайте компании детально анализируются разделы «О компании», «Контакты», «Наши сотрудники / Наша команда», «Отзывы». Инспектор может обратить внимание на географию представления компании и ее соответствие юридической форме. Отдельное внимание уделяется отзывам клиентов, в том числе дополнительно детально исследуются отзывы на таких интернет-платформах, как «Яндекс.Карты», 2ГИС, где зачастую указываются имена и фамилии сотрудников, которые могут быть трудоустроены в другой структуре или не быть оформленными вовсе.

Анализируя социальные сети, инспектор может обратить внимание на совместные фото, сторис, отметки на фото-, видеоматериалах, упоминания в постах, наличие единого сообщества, публикации, рекламные материалы и подходы к позиционированию, а также заказчика рекламных материалов по ОРД.

Вот примеры доказательств, используемых налоговыми органами, которые нашли подтверждение в судах

• публикации видеороликов в YouTube с совместных корпоративных мероприятий искусственно разделенных бизнес-единиц;
• наличие единого сайта искусственно разделенных бизнес-единиц, без документального обоснования прав его использования;
• публикации в едином сообществе «ВКонтакте» акций и скидок искусственно разделенных бизнес-единиц.

Кроме того, налоговые органы начали активно контролировать информацию о кассовых операциях по данным ОФД (оператора фискальных данных), сверяя выручку с чеками, а также сверяя Ф. И. О. кассира, указанного в чеке, со справками 2-НДФЛ, контролируя трудоустройство сотрудников.

А маркетплейсы стали рассылать в личные кабинеты информацию о наличии у предпринимателей признаков дробления бизнеса и требовании пояснений по данному вопросу. Несколько случаев таких рассылок Wildberries привело к последующим запросам информации и приглашениям предпринимателей в ФНС и последующим налоговым проверкам.

Практика свидетельствует, что можно создавать безопасный семейный бизнес, не забывая о важном — самостоятельной хозяйственной и финансовой деятельности каждой бизнес-единицы Фото предоставлено АФ Палладиум

Риски семейного бизнеса

Очень часто налоговые органы обращают внимание на семейный бизнес и связанные компании родственников в вопросах дробления бизнеса. При этом сам по себе факт взаимозависимости не может являться основанием для обвинения в дроблении бизнеса, что подтверждается письмом ФНС от 16.07.2024: «Ведение деятельности с участием членов семьи само по себе не может свидетельствовать о дроблении бизнеса, при условии если вовлечение родственника не является формальным».

Положительным аспектом выступает и обоснование деловой цели структурирования бизнеса, связанное с вопросами наследования и передачи дел от отца к сыну. Это нашло отражение и в решениях судов, подтвердивших самостоятельность работы каждого члена семьи и оттоком клиентов от бизнеса отца к сыну не с целью сохранения права на спецрежим, а с целью преемственности бизнеса.

Таким образом, практика свидетельствует, что можно создавать безопасный семейный бизнес, не забывая о важном — самостоятельной хозяйственной и финансовой деятельности каждой бизнес-единицы.

В нашей практике существуют примеры снижения доначислений с 400 млн рублей до 38 млн рублей в судебном порядкеФото предоставлено АФ Палладиум

Насколько важно в досудебном порядке представлять доказательства в ФНС?

Структура бизнеса может быть квалифицирована как дробление только в результате изучения всех обстоятельств. Чтобы оспорить решение налоговой, нужно выстроить твердую линию защиты. По сей день большая доля споров разрешается на стадии досудебного урегулирования спора, а зачастую можно и вовсе избежать налоговой проверки. Доказательственная база строится на трех китах — подтверждение самостоятельности, деловой цели и реальность осуществления деятельности бизнес-единицами.

С июля 2024 года налоговая активно рассылает уведомления о вызове в инспекцию с целью выявления искусственного дробления бизнеса и побуждения подачи уточненных деклараций. В связи с этим отметим важность представления пояснений и документации (бизнес-планов, отчетов по стратегическому развитию, протоколов совещаний, переписок), обосновывающей цель структурирования.

В законе нет прямого запрета на создание нескольких взаимозависимых компаний, даже если они участвуют в связанном бизнес-процессе. При этом для налоговых органов и судов важным аспектом является наличие деловой цели. Исходя из нашего опыта и анализа позиции Верховного суда РФ, представим примеры деловых целей, которые были учтены и которые обосновали целесообразность структурирования:

1. повышение эффективности бизнеса в результате структурирования;
2. увеличение продаж;
3. снижение себестоимости и затрат на логистику и, как следствие, рост рентабельности бизнеса;
4. снижение рисков потери бизнеса, минимизация лицензионных рисков, увеличение шансов на более выгодное кредитование, снижение риска возникновения убытков от недобросовестных контрагентов;
5. продажа бизнеса и выделение части бизнеса в отдельную структуру.

В подобных случаях суд встает на сторону предпринимателей, поскольку разделение бизнеса преследовало определенную деловую цель, что подтверждалось дынными о выручке, затратах и рентабельности бизнеса до и после его структурирования.

В нашей практике существуют примеры снижения доначислений с 400 млн рублей до 38 млн рублей в судебном порядке. Также благодаря эффективному сопровождению налоговой проверки доначисление в размере 275 млн рублей удалось свести к 28 млн на досудебном этапе. Но все же наш опыт показывает, что ключевым является своевременное реагирование на вопросы ФНС, чтобы не допустить налоговой проверки и защитить активы от притязаний.

В целях исключения рисков вменения фактов дробления бизнеса мы рекомендуем проводить комплексный анализ на предмет наличия признаков дробления бизнесаФото предоставлено АФ Палладиум

Время агрессивной налоговой политики прошло, пора внедрять законные способы налоговой оптимизации

Сегодня для налогового органа сбор доказательств не является какой-то проблемой, потому что все прозрачно: движение денежных средств, движение товара, цепочки покупателей и продавцов, а также информации в сети интернет. С каждым днем смысла в агрессивной оптимизации становится меньше. Намного разумнее оптимизировать свои налоги законным способам — не дробить, а структурировать бизнес, используя налоговые льготы и подбирая оптимальную организационно-правовую форму и режим налогообложения.

В целях исключения рисков вменения фактов дробления бизнеса мы рекомендуем проводить комплексный анализ на предмет наличия признаков дробления бизнеса, определять меры по снижению рисков, а также трезво рассматривать вопрос о целесообразности применения налоговой амнистии с учетом порядка, предусмотренного законом.

Губайдуллина Альбина — к. э. н., основатель и управляющий партнер АФ Палладиум